Sociedad por Acciones (SpA): La vedette de las sociedades comerciales en Chile

sociedad por acciones

¿Buscas el mejor tipo de sociedad en Chile para emprender? Entonces antes de decidir, debes conocer por qué Sociedad por Acciones es la preferida hoy y los beneficios que otorga a quienes la escogen.

Tómate tu tiempo y en menos de dos minutos conocerás todo lo fundamental que debes saber.

¿Listo? Vamos…

Sociedad por Acciones y Sociedad Anónima

Las Sociedades por Acciones en Chile representan una innovación reciente en materia de sociedades comerciales. Muy a grosso modo, son similares a una Sociedad Anónima, pero más simples, pues entrega mayores libertades a los socios accionistas, permitiéndoles decidir cuales serán las reglas que regirán la sociedad. De esta manera, se superan los principales problemas de las Sociedades Anónimas en especial lo que refiere a la creación y administración de la sociedad, simplificando ambos aspectos y reduciendo los costos asociados. Por ello, se dice que la sociedad por acciones es la más simple de todos los tipos de sociedades en Chile.

¿Que es una Sociedad por Acciones?

Es una persona jurídica donde la participación social está representada por acciones y no por personas. (como por ejemplo, lo sería una Sociedad de Responsabilidad Limitada).

Esto es conveniente, pues lo relevante es las acciones, no quienes son los socios. Volveremos en esto más adelante.

¿Que dice nuestro Código de Comercio?

La Sociedad por acciones o simplemente la sociedad para los efectos de este Párrafo, es una persona jurídica creada por una o más personas mediante un acto de constitución perfeccionado de acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participación en el capital es representada por acciones

De esta definición se desprende que la intención del legislador es otorgar la libertad que otras sociedades no tienen. Eso permite algunas cuestiones como:

  1. La creación de un objeto de comercio, pues una misma persona puede tener varias de estas sociedades y enajenarlas como unidades de negocios sin tener que acudir a otros socios, a diferencia de lo que ocurre con la EIRL que sólo puede enajenarse por vía de aporte a otra sociedad (art. 15 ley Nº 19.857).
  2. Responsabilidad en la Sociedad por Acciones: Los accionistas sólo responden de sus aportes. Si bien la ley no lo indica, podría colegirse que, al igual como sucede con la Sociedad de Responsabilidad Limitada, el socio podría comprometerse a más de su aporte, en atención a su autonomía de la voluntad. ¿Quien haría algo asi? pero de que se puede, se puede.
  3. El nombre de la sociedad puede mantener en el anonimato el nombre del socio fundador, siendo sólo relevante el nombre de la sociedad. En la EIRL debe ir el nombre del socio. En la Sociedad de Responsabilidad Limitada, la actividad comercial o el apellido del socio.
    ¿Que pasa si existe otra sociedad con el mismo nombre? De acuerdo al art. 432 del Código de Comercio, si el nombre de una sociedad fuere idéntico o semejante a otra ya existente, se puede demandar la modificación del nombre mediante juicio sumario.

Principales caracteristicas de una empresa SpA

  1. Puede estár formada por una o más personas, naturales o jurídicas. No existen inconvenientes en que comience como una sociedad por acciones unipersonal (un socio) y después ir añadiendo nuevos socios
  2. Es menos solemne en su constitución que otras sociedades, es decir, no es necesario que siga el modelo clásico de Escritura Pública – Extracto – Conservador de Bienes Raíces – Diario Oficial.
  3. Como toda sociedad, limita la responsabilidad de sus socios al monto de su aporte.
  4. Las acciones se ceden libremente a través de compraventa o cesiones de acciones. En este sentido, tampoco requiere de la estructura clásica anterior (escritura publica – inscripción – publicación), bastando un instrumento privado con firma autorizada ante notario o frente a dos testigos mayores de edad.
  5. Tributariamente, la Sociedad por Acciones se consideran sociedades anónimas. Sin embargo no es solo eso, sino que para todo aquello que no esté expresamente regulado a propósito de la SpA, se rige por las normas de la Sociedad Anónima en tanto no atenten con su naturaleza.
  6. La administración se fija libremente por los socios. No necesita tener directorio, al contrario de la Sociedad Anónima. No existe inconveniente en aplicar figuras convencionales como la del gerente distinto de alguno de los socios. Esto hace que sea bastante liviana en su administración.
  7. Tal como en otras sociedades basadas en acciones, las decisiones se toman en base al derecho a voto que equivale a uno por acción, en consecuencia, si hay 3 socios pero 2 de ellos no superan al otro con más acciones, la decisión de este último prevalecerá aunque los otros 2 estén en contra. Esto se resuelve mediante cláusulas que veremos más adelante.

Veamos ahora las puntos clave de una Sociedad por Acciones que la ponen por sobre otras como alternativa inicial para una sociedad.

Principales ventajas de la Sociedad por Acciones o SpA sobre otros tipos de sociedades

  1. Se puede constituir por instrumento privado protocolizado ante notario con las firmas de los socios autorizadas. No requiere escritura pública.
  2. Los aumentos de capital pueden ser pactados por la administración y no por una junta de accionistas.
  3. El capital puede ser pagado en el plazo que establezcan los estatutos. Si nada se dice, 5 años.
  4. Se puede crear con sólo un accionista. La diferencia con la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, entre otras, es que la Sociedad por Acciones permite más de una actividad económica o giro comercial.
  5. No se obliga a la sociedad a constituir un directorio para su administración, pese a ser de capital. La única exigencia en tal sentido es que la institucionalidad del órgano administrador debe figurar en los estatutos de la sociedad y en la escritura de constitución.
  6. El estatuto social podrá establecer porcentajes o montos mínimos o máximos del capital social que podrá ser controlado por uno o más accionistas, en forma directa o indirecta. Si se hace, el estatuto deberá contener disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones o limitaciones que nazcan para los accionistas que quebranten dichos límites, según sea el caso. Si no se hace, se tendrán por no escritas.
  7. También el estatuto puede establecer que bajo determinadas circunstancias se pueda exigir la venta de las acciones a todos o parte de los accionistas, sea a favor de otro accionista, de la sociedad o de terceros. Tal como en el caso anterior, si se hace, el estatuto deberá contener disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones o limitaciones que nazcan para los accionistas que quebranten dichos límites, según sea el caso. Si no se hace, se tendrán por no escritas.
  8. Se permite la creación de series de acciones o acciones privilegiadas o preferidas. Así, puede haber varias series de acciones ordinarias (art. 436), no existe límite temporal para las preferencias, se acepta la creación de acciones con dividendo de monto fijo, lo que es posible en las sociedades anónimas, pero no de manera tan flexible.
  9. Se permite la creación y emisión de acciones por la administración, como forma de pago.
  10. Las acciones no pagadas podrán gozar de derechos políticos (voto) si así lo establecen los estatutos.
  11. Se permite mayor flexibilidad en el régimen de adquisición de acciones por la propia sociedad emisora.
  12. Se permite regular el régimen de disminución de capital fijando en los estatutos las mayorías que los constituyentes pacten, de lo contrario, se requerirá unanimidad.
  13. El derecho de suscripción preferente de acciones de nueva emisión puede pactarse en los estatutos, de manera que no es de la esencia de la sociedad.
  14. Se permite crear o estipular cualquier sistema de comunicación, siempre que dé razonable seguridad y fidelidad.
  15. Se permite crear un sistema original de control de la administración.
  16. Pueden fijarse obligaciones adicionales para los accionistas.
  17. Es posible regular el funcionamiento, frecuencia, poderes, asistencia a distancia y materias de las juntas de accionistas. Asimismo, es posible fijar determinados quórum para la adopción de las decisiones (Ej., transformación, fusión, etc.)
  18. Por regla general, un voto es una acción, pero puede pactarse algo diferente.

¿Como se crea una SpA?

  1. Puede ser por escritura pública o privada: Si se opta por escritura privada, deberá ser firmado por todos los socios ante notario y protocolizar dicho contrato. Generalmente suele ser un Pacto de Accionistas, pero no es la única forma. ¿Que debe mencionar la escritura?
    • Nombre de la sociedad, que deberá concluir con la expresión “SpA”.
    • Objeto de la sociedad, que será siempre mercantil.
    • El capital de la sociedad y el número de acciones en que el capital es dividido.
    • La forma como se ejercerá la administración de la sociedad
    • Representantes legales o representantes legales provisorios hasta Junta de Directorio.
    • Duración de la sociedad, que si nada se dice, será indefinida.
    • No es necesario poner domicilio. Si se omite, se tiene por domicilio el lugar en que se suscribió la constitución de la sociedad.
  2. Extracto: Se haga por instrumento privado protocolizado o escritura pública, se debe realizar un extracto.
    ¿Que es el Extracto? básicamente un resumen del acto constitutivo de la Sociedad que incluye:
    • El nombre de la sociedad;
    • El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de constitución;
    • El objeto social;
    • El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y
    • La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que autorizó la escritura o que protocolizó el instrumento privado de constitución que se extracta y su individualizacion.
  3. Inscripción del extracto en el Registro de Comercio del Conservador de Bienes Raíces de Santiago.
  4. Publicación en el Diario Oficial. Por capital menor a $5.000.000, es gratis.

Capital de la SpA y Acciones

¿Existen diferencias en cuanto a como se trata al capital?

No muchas. En la constitución de la sociedad debe señalarse de manera precisa el capital y la cantidad de acciones en que este se divide. Ejemplo: $5.000.000 dividido en 5.000 acciones.

En estos mismos estatutos puede, y suele hacerse así, eximirse a la sociedad de emitir laminas físicas o títulos representativos de las acciones emitidas. Recordemos que la Sociedad por Acciones debe mantener un libro de Registro de Accionistas. Con eso basta.

Otra diferencia importante en este punto respecto de las Sociedades Anónimas, es que los aumentos de capital destinados a financiar la operación de la empresa pueden ser acordados por la administración de la misma y no por la junta de accionistas. También en comparación con la Sociedad Anónima, el plazo para pagar el capital en esta es de 3 años, mientras que en  la SpA es de 5 años.

Como dijimos, pueden pactarse cuotas máximas o mínimas de participación por socio, pactos que obligan a la venta de acciones, entre otros…

¿Que otros?

Veamos…

Es importante a la hora de decidir como regular la administración social de una SpA y su relación con el capital y acciones, tener en cuenta ciertas cláusulas y conversar con tus socios al respecto.

Una SpA puede tener:

  1. Oferta preferente de accionistas: Hace referencia a que si un socio accionista quiere vender, primero debe ofrecerlo a los socios accionistas de la sociedad y sólo si nadie lo desea, puede vender a terceros.
  2. Obligación de no competir: Hace referencia a la lealtad con la sociedad, y el deber de no desarrollar el mismo giro social. Se puede sancionar, obligando al socio infractor las ganancias que obtuvo con ello, o establecer multas.
  3. Cláusulas sobre la cesión de acciones: que bajo ciertas circunstancias se pueda exigir la venta de acciones a todos o parte de los accionistas, a favor de otro accionista o a favor de terceros. En este sentido hay varias opciones
    • Tag along o “derecho de acompañamiento”: donde se otorga un derecho a los accionistas minoritarios de enajenar sus acciones cuando otro accionista mayoritario decida enajenar su participación (protege a los accionistas minoritarios), es decir, que puede unirse a transacción en los mismo términos.
    • Drag Along o “derecho de arrastre”: faculta para exigir a los accionistas minoritarios se ven obligados a enajenar sus acciones, cuando hay compradores que quieran el 100% de las acciones
    • Put: opción de venta, en la que bajo ciertas circunstancias el accionista podrá vender sus acciones. Por ejemplo, para evitar pérdidas.
    • Call: el accionista podrá tener la opción de comprar las acciones de otro. ejemplo, en el caso de que un accionista se retire de la sociedad, surja la opción de compra de sus acciones.
    • Buyback right: La sociedad tendrá la opción de recomprar acciones, bajo ciertos eventos, ejemplo, si el accionista dejó de ser empleado de la compañía.
    • Buy-sell agreement: un accionista se verá obligado de vender frente situaciones particulares, como la muerte del accionista, o la caducidad de un derecho que aportó a dicha sociedad.
    • Squeeze-outs: Aquel que controla la sociedad, puede forzar la salida de los minoritarios, al obtener una participación alta (por ejemplo, de un 90% a un 95%). Como resultado, se concentra todo el capital en un solo accionista

Registro de Accionistas.

De acuerdo al art. 431 del Código de Comercio., la sociedad llevará un registro en el que se anotará:

  1. El nombre, domicilio y cédula de identidad o rol único tributario de cada accionista
  2. El número de acciones de que sea titular y las fecha en que éstas se hayan inscrito a su nombre.
  3. En el caso de acciones suscritas y no pagadas, la forma y oportunidades de pago de ellas.
  4. Igualmente, en el registro deberá inscribirse la constitución de gravámenes y de derechos reales distintos al dominio.
  5. En caso de que algún accionista transfiera el todo o parte de sus acciones, deberá anotarse esta circunstancia en el registro.

Este registro se podrá llevarse por cualquier medio, siempre que ofrezca seguridad de que no podrá haber intercalaciones, supresiones u otra adulteración que pueda afectar su fidelidad, y que, además, permita el inmediato registro o constancia de las anotaciones que deban hacerse, y estará, en todo tiempo, disponible para su examen por cualquier accionista o administrador de la sociedad.

Ligado a lo anterior, y para probar quienes son los accionistas de una sociedad por acciones, cada vez que se necesite debe exhibirse un certificado de vigencia de accionistas, que básicamente es un documento donde el notario certifica que según el libro de accionistas, los accionistas de la sociedad son tales y cuales personas.

Venta de Acciones de la SpA

La venta se puede ser de variadas formas. La más común es mediante un contrato de compraventa de acciones o cesión de acciones. Esto es un documento privado que puede firmarse ante notario o con dos testigos mayores de edad. La cesión o venta debe luego registrarse en el registro de accionistas, según lo señalado anteriormente.

Modificación de la Sociedad por Acciones

Estos podrán ser efectuados por acuerdo de la junta de accionistas que puede hacerse de dos formas:

  1. Junta de Accionistas: Esta junta se levantará un acta (acta de junta extraordinaria de accionistas, generalmente) que deberá ser, a su vez, protocolizada o reducida a escritura pública.
  2. Por Escritura Pública: En este caso la ventaja es que no se requiere de junta alguna. Tampoco requieren junta para la modificación, el caso de la Sociedad por Acciones con un socio, ya que bastará que este único accionista realice la declaración de modificación por los medios antes señalados (puede hacerlo mediante acta, pero no necesariamente acta de “junta de accionistas”).

A lo anterior deberá sumarse, en caso del sistema tradicional, un extracto del documento de modificación o del acta respectiva, según sea el caso, será inscrito en el Registro de Comercio del Conservador de Bienes Raíces y publicado en el Diario Oficial.

En el caso de empresa en un día, solo te ahorras el paso del extracto y publicación. Lo demás es igual y deben subirse los documentos escaseados por sistema. La diferencia que sustituye al “extracto” del sistema tradicional, es firmar el estatuto actualizado de la sociedad.

¿Como tributan las Sociedades por Acciones?

La Tributación de la SpA puede optar por contabilidad completa o contabilidad simplificada.

Pagarán impuesto por las rentas generadas en Chile y el Extranjero, sin perjuicio de tratados sobre doble tributación, de la siguiente manera:

  • Anualmente, las rentas de la SpA pagan Impuesto Anual de Primera Categoría por un 22,5% a 27%.
  • Mensualmente, pagarán IVA según las reglas generales. Finalmente, los Retiros de los Accionistas pagan Impuesto Global Complementario, que va de 0% al 40% según el tramo en que se encuentre el retiro.

¿Conclusiones?

El hecho de poder ser creadas por un socio, amplios plazos de pago de capital, como asi también las libertades de constitución y administración, hacen a la Sociedad por Acciones, pensada originalmente para las empresas de capital de riesgo, una atractiva fórmula para quienes quieran empezar un negocio.

Tendrás la última innovación en materia societaria en Chile, la que permite los gastos de mantención y administración más reducidos y la mayor flexibilidad disponible.

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  • Rodrigo dice:

    Información clara y concisa…excelente y de gran ayuda

  • AIJ Abogados dice:

    Gracias Rodrigo. Genial haberte podido ayudar.

  • alphonse dice:

    hola Victor , es una obligación tener un contrato de trabajo para un accionista minoritario ( 35%) que trabaja en una Spa ? o puede tener un sueldo patronal como en cualquier ltda ?

  • AIJ Abogados dice:

    No, no es obligación. De hecho podria operar solo con retiros.

  • Sergio dice:

    Hola Víctor, excelente la página, lo felicito. Una consulta, en una SpA creada en el portal de una empresa en un día, la cesión de acciones de la SpA que se haga posteriormente debe inscribirse en el Registro Electrónico de Empresas (de Internet), de manera tal que el texto de esta venta de acciones sea pública? Quedo atento a sus comentarios. Muchas Gracias.

  • AIJ Abogados dice:

    Si, se hace en la opción “anotaciones”, que sale en la esquina inferior izquierda de la pagina de empresa en un dia.

  • Ema dice:

    Hola Víctor, un dueño de una sociedad anónima cerrada puede ceder sus acciones a sus hijos menores de edad?

  • AIJ Abogados dice:

    Se puede, pero hay que conseguir las autorizaciones judiciales correspondientes.

  • Ema dice:

    Corrijo, quise decir Spa

  • AIJ Abogados dice:

    Es lo mismo, siguen siendo acciones independiente de la Sociedad a la que pertenezcan. Se aplican las reglas generales sobre la adquisición de bienes para menores de edad. ¿Qué edades tienen?

  • Hernán González dice:

    CONSULTA

    En el caso de la compra parcial de acciones por parte de la SpA a un socio accionista ¿Como se valoriza la Acción en los casos que la SpA ya ha comprado acciones antes ?

    Caso 1 .- El valor se fija por el “Valor Justo” dividido por el total de acciones emitidas por la SpA?

    Caso 2.- El valor se fija por el “Valor Justo” dividido por el total de acciones en poder de los accionistas (no se consideran las acciones en poder de la SpA) ?

    Agradezco desde ya su atención.

  • AIJ Abogados dice:

    Hola Hernán.

    Esa respuesta no te la da la ley. Como todo bien, el precio de venta es tema de acuerdo de ambas partes, la vendedora y compradora. Muchas veces simplemente se toma el valor que representan en el capital usando la valorización por acción que se da en los estatutos, pero siempre y cuando dicho valor capital refleje más o menos lo que vale la empresa. En ese caso sería tu opción 1.

  • Hernan González dice:

    Muchas Gracias por la respuesta

  • juan dice:

    Tengo una spa desde hace dos meses,no hemos echo venta practicamente y en inversion de maquinaria,vehiculo y productos tenemos mucho iva.
    El contador que hemos encontrado nos dice de que no nos devuelven nada de iva ya que lo que hacen es ir descontando ese iva de las ventas que vayamos generando hasta que gastemos todo ese iva que hemos pagado al abrir la empresa.

    Esto es asi?
    No hay manera de que nos devuelvan parte del iva?
    No se devuelve iva cuando las compras son mayores que las ventas?

    Saludos y muchas gracias

  • AIJ Abogados dice:

    Efectivamente el IVA funciona como un sistema de créditos y débitos. Lo que le dice su contador, es correcto.

  • Any dice:

    Hola excelente artículo muy específico y claro. Mi consulta es la siguiente, mi esposo creo una spa y queremos saber si esto le ayudará a obtener la patente para poder trabajar ya que ha sido rechazada en la municipalidad por que creen que es de carácter industrial y no es así, el tiene un taller de mecánica pero trabaja sólo dos personas incluyendolo a él. Y no hay daño ambiental ni a los vecinos. El caso es que como el operaba como independiente tratamos de conseguir la patente para trabajar y dice que pidamos permiso a la seremi entonces que indique que no es de carácter industrial y así pueda que aprueben. Un abogado nos indicó que con la spa si o si le darán la patente y quisiera saber como, habiendo pasado lo antes mencionado. Que cambia la spa? Gracias por la atención.

  • AIJ Abogados dice:

    Por casualidad trataron de pedir patente como microempresa familiar?

  • Any dice:

    Si así se pidió, y como le dije en la municipalidad indican que no entra por que es de carácter industrial, le indicamos que según lo que indica la ley no es de ese carácter, a todas estas eso nos los indicó el arquitecto de la municipalidad que fue quien la negó, entonces dijo que fuéramos a la seremi y que si ellos aprobaban la inspección que si cumple como servicio comercial no industrial que ahí si nos aprobaba.