por Cristian Vega T.

Abogado UCEN

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Despido Injustificado: Casos Típicos

despido injustificado
Indice General

    ¿Trabajamos Juntos?

    ¿Te acaban de Despedir y crees que tu despido fue injustificado?

    ¿Esa «Necesidad de la Empresa» no es verdad?

    ¿Ya te tienen contratado un Reemplazante?

    ¿Te despidieron culpando al COVID-19?

    El Despido Injustificado es pan de cada día. Sea por mala práctica del empleador al momento de cumplir con las formalidades del despido o porque derechamente se aplicó una causal falsa, lo cierto, es que esto es más común de lo que se cree.

    ¿Sabias que en Chile 9 de 10 demandas por despido injustificado con la causal de necesidades de la empresa, la ganan los trabajadores? (Estudio hecho por el observatorio judicial)

    En el despido injustificado juegan una importante labor la carta de aviso de despido y la causal invocada.

    Te contaremos por qué…

    ¿Cuándo hay Despido Injustificado?

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    En términos simples, hay Despido Injustificado cuando se aplican mal alguna de las causales de despido. Es aquí donde es importante para los empleadores redactar correctamente las cartas de despido, y, para los trabajadores, leer correctamente el motivo por el cual se les despide.

    ¿Cuales son estas causales de despido y cuando suelen aplicarse erradamente?

    Si bien existen muchas causales legales de despido que pueden ser aplicadas erradamente, expondremos las comunes. Para ver todas las causales de despido, puedes leer los artículos 159, 160 y 161 del Código del Trabajo.

    Necesidades de la Empresa

    El despido por causal de necesidades de la empresa del artículo 161 del Código del Trabajo, obedece a la necesidad de prescindir de un trabajador por motivos de racionalización, modernización, bajas en la productividad, cambios en las condiciones del mercado o de la economía.

    Esta causal suele ser el cajón de sastre de muchos empleadores y se usa cuando se generalmente quieren despedir a alguien sin un motivo real o por no cumplir las expectativas puestas en él. En efecto, en Chile desde diciembre del 2001 se eliminó como causal de despido la falta de adecuación laboral o técnica del trabajador, por lo que un despido en estas circunstancias es un despido injustificado.

    Otro caso típico de despido injustificado dentro del contexto de necesidades de la empresa, es cuando se contrata a alguien en el corto plazo en el mismo puesto que tú tenías. ¿Más Ejemplos?

    Casos de discriminación: Imaginemos una profesora de avanzada edad a quien se le despide por necesidades de empresa para a la semana traer una más joven, además de ser aplicable una acción de tutela por discriminación, habría un despido injustificado, pues no habría una real necesidad de desvincular un trabajador.

    Otro caso de despido injustificado, es que la empresa no tenga realmente la necesidad de desvincular personal. Esto debe demostrarlo la empresa en juicio, pero además se podría solicitar se exhiban los documentos que demuestren el estado financiero de la empresa (claramente no los tendrá).

    Te acusaron de algo que no hiciste y te despidieron

    En ocasiones existe despido injustificado cuando se aplica esta causal.

    Si te acusaron de un hecho que sea un delito, por ejemplo, hurtar, robar o agredir un compañero de trabajo, los tribunales han establecido que esto debe estar probado fehaciente de forma previa al juicio, sino, el despido ser un despido injustificado.

    En consecuencia, si, por ejemplo, se te acusó de robo, se deberá haber hecho un sumario interno en la empresa (u otro mecanismo que establezca el reglamento de orden, seguridad e higiene) o haber presentado la denuncia a fiscalía para que determine la culpabilidad del trabajador, pero no se puede desvincular al trabajador como primera medida. Dicho despido es injustificado.

    Importancia de la Carta de Aviso de Despido.

    En el contexto del despido injustificado, la Carta de aviso de despido tiene vital importancia.

    En la carta de aviso de despido, es sumamente importante que sea detallada sobre los motivos justifican la causal de despido. Que tanto detalle dependerá de la causal invocada. Esto es importante tanto para empleador como para el trabajador.

    Si el empleador toma la decisión de desvincular un trabajador por un incumplimiento grave, deberá argumentar porque es «grave» y por qué hace imposible continuar con la relación laboral, pues existe jurisprudencia que declara injustificado un despido cuando la carta es poco clara, escueta o no justifica la aplicación de la causal. Debe tener especial cuidado con el relato contenido en la carta para todas las causales que se puedan aplicar.

    Desde el punto de vista del trabajador, es importantísimo justamente por lo anterior, pues si su empleador no justifica bien el despido, es un antecedente importante para solicitar el despido injustificado. Una carta mal redactada es prácticamente un caso ganado.

    Importancia del Reglamento de Seguridad, Orden e Higiene.

    Igualmente en este contexto toma importancia el Reglamento de Seguridad, Orden e Higiene, nuevamente, tanto para el empleador como trabajador.

    En el caso del empleador se podrán fijar los mecanismos que determinen a una conducta a tipificarse como grave (para el caso del incumplimiento grave). Suele utilizarse la figura de las «cartas de amonestación» o «registro de amonestación verbal» donde típicamente al juntar 3, pasa a despedirse al trabajador. Con todo, el empleador puede establecer la que estime conveniente mientras no vulnere los derechos de los trabajadores.

    Desde el punto de vista del trabajador también es útil.  Si el empleador le despide sin aplicar el mecanismo contemplado en el Reglamento para su caso, el despido será un despido injustificado.

    Importancia del finiquito…

    Es importante que si como trabajador crees que te despidieron de forma injustificada, seas sumamente cuidadoso a la hora de firmar el finiquito de trabajo. Si quieres demandar a futuro, debes poner reserva de derechos en el finiquito y lo ideal es que estés asesorado desde antes con un abogado que te diga que escribir en tu reserva de derechos, pues es una materia muy delicada a la hora de demandar.

    Lo importante, es que esta reserva de derechos debe ser especifica, no genérica, sino muy especifica, indicando que no estás de acuerdo con la causal de despido invocada, ni con cualquier otro ítem con el que no estés de acuerdo. Por ejemplo, con el descuento de AFC, horas extras adeudadas, vacaciones proporcionales u otras prestaciones laborales que se te deban.

    No se puede despedir al primer «error»

    Efectivamente, al despido se le define como una medida de «ultima ratio» (no existía otra forma de solucionar el problema) y que además debe ser proporcional al hecho que fundamente el despido. En consecuencia, si el trabajador cometió un error que no es de una entidad grave, lo apropiado es llamar la atención o una amonestación según el reglamento de orden, seguridad e higiene de la empresa, más no despedirlo. Despedirlo será un despido injustificado.

    ¿Se puede reemplazar a un trabajador despedido por necesidades de la empresa?

    Nada lo prohibe en nuestra legislación. Sin embargo, se incrementan exponencialmente las posibilidades de perder un juicio por despido injustificado, sobretodo si se le contrata un reemplazo con las mismas funciones y salario. En consecuencia, de existir un reemplazo, generalmente servirá al trabajador despedido para ganar el juicio por despido injustificado.

    ¿Qué hacer en caso de Despido Injustificado?

    Si crees que tu despido fue injustificado, hay dos formas de buscar una solución:  a) Inspección del Trabajo o b) Juzgados Laborales.

    Iniciar un Reclamo ante la Inspección del Trabajo:

    Se citará al empleador para que concurra a la Inspección a un comparendo de conciliación frente a un fiscalizador. El objetivo será llegar a un acuerdo y de no lograrse un acuerdo, el trabajador deberá iniciar un juicio laboral, por lo que forzadamente debes ir al paso siguiente si quieres obtener lo que te corresponde.

    Iniciar un Juicio Laboral

    Deberás contratar abogado, y demandar.

    ¿A qué indemnizaciones tengo derecho en caso de Despido Injustificado?

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    Si en un juicio laboral se ha declarado que el despido fue injustificado, por regla general, tienes derecho a indemnización en los siguientes términos:

    1. Indemnización Sustitutiva de Aviso Previo, es decir, un mes de tu remuneración, en caso de que no te hayan dado la carta de despido 30 días antes de tu último día de trabajo.
    2. Indemnización por Año de Servicios, es decir, otro mes de tu remuneración por cada año de antigüedad o fracción superior a 6 meses que hayas trabajado en la empresa (siempre y cuando haya al menos un año). Por ejemplo, si trabajaste un año y 8 meses, se pagan 2 meses de remuneración por este concepto.
    3. Recargo (La Sanción): La real sanción por despido injustificado, es un recargo del 30% al 100% de la indemnización por año de servicio. Qué porcentaje depende de la causal que fue declarada injustificada. Si tenias menos de un año de antigüedad, al no serte aplicable la indemnización por año de servicio, no te aplicaría tampoco el recargo (30% o 100% de 0, es 0)
    4. Vacaciones proporcionales, que se adeuden.
    5. Cualquier otro item que se deba a la fecha: salario, gratificación, bonos, etc.

    Todo esto, sin perjuicio de otras acciones paralelas, como lo son, típicamente, la acción de tutela por vulneración de derechos fundamentales o la nulidad del despido por ley bustos.

    Despido Injustificado y Descuento de AFC

    Los empleadores cuando te despiden por al causal de necesidades de la empresa, tienen un beneficio que dice relación con descontar el aporte que hayan hecho a tu fondo de cesantía. En consecuencia, verás en tu finiquito un ítem que dirá «descuento de aporte de AFC», que muchas veces se come bastante de tus indemnizaciones.

    ¿Corresponde el descuento de AFC? Nuestra jurisprudencia a través del recurso de unificación de jurisprudencia ha sido vacilante al respecto. Primero dijo que si, luego que no, luego cerca del año 2018 dijo nuevamente que si se podía descontar, pero lo bueno, es que hace poco este 2021 volvió a decir que si, por lo tanto, no corresponde que se haga ese descuento, y, si se hace, se debe devolver, por lo tanto si pones reserva de derechos en tu finiquito sobre el descuento de AFC, podemos demandar que ese dinero se te devuelva.

    Lo anterior es de toda lógica, pues el beneficio de las empresas para descontar AFC en caso de necesidades de la empresa, claramente en su espíritu busca darle un beneficio a una empresa que se vió forzada a despedir un trabajador por motivos económicos, en consecuencia, claramente la causal debe estar bien aplicada ¿se entiende?

    ¿Cual es el plazo para demandar?

    El Art. 168 del Código del Trabajo indica que tenemos 60 días hábiles desde la fecha del último día de trabajo del trabajador. Este plazo se suspende cuando iniciaste un reclamo en la Inspección del Trabajo hasta la fecha del comparendo. Asi, si llevabas 5 días de despedido y al día 6 fuiste a la inspección y te citaron para el día 25, sólo volvería a contarse los días desde el día 26. Con todo, aún con lo anterior, existe un tope de 90 días hábiles desde la separación.

    Por COVID-19, todos estos plazos están suspendidos hasta 50 días desde el término del estado de catástrofe en Chile.

    ¿CÓmo despedir un trabajador correctamente?

    Lo esencial es identificar la causal correcta. Si existe más de una, deben ponerse todas. No es necesario optar por una. Por ejemplo, si un trabajador que era guardia se durmió injustificadamente en su turno y además abandonó su lugar de trabajo de forma intempestiva, habrán dos causales de despido posibles. Se deben indicar ambas.

    Luego de identificar la causal es muy importante hacer un relato circunstanciado, es decir, indicar lugares, horas, fechas, hechos, nombres, etc. En definitiva todo detalle que permita explicar el por qué se aplica la causal X o la causal Y.

    Además es importante que, verificada la causal, ojalá entregar la carta de aviso de despido antes de 24 horas de haberse verificado el hecho que motiva el despido. Dejar pasar tiempo ha sido interpretado por nuestros tribunales como perdonar la causal impetrada por el trabajador.

    De la carta de aviso de despido se debe dar copia al trabajador, a la Inspección del Trabajo (puede hacerse online) y una para ti. Copia de la carta debe enviarse al trabajador por carta certificada.

    Junto con la carta debe acompañarse siempre el estado de las cotizaciones hasta el mes anterior al despido. Deben estar al día o el despido ademas de injustificado, puede ser declarado nulo por ley Bustos.

    Luego de entregada la carta, tienes 10 días para tener a disposición del trabajador su finiquito, ante un ministro de fe (generalmente una notaria o la inspección del trabajo).

    10 Casos Típicos de Despido Injustificado.

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    1. Cuando la «Necesidad de la empresa» no es real.
    2. Cuando te despiden por «robo», sin que haya una sentencia judicial que indique que te robaste de lo que se te acusa.
    3. Cuando de toda la gama de trabajadores que la empresa tenia para despedir, te despiden a ti siendo el mejor calificado o no eras el peor. Las decisiones de despido deben basarse SIEMPRE en cuestiones objetivas.
    4. Considerar «dias seguidos» de inasistencia, el viernes y lunes.
    5. Haber utilizado el Despido como primera sanción ante un error del trabajador.
    6. Despedir por «desahucio» a un trabajador con labores de «jefe» (generalmente los jefes de local), pero que en realidad no se manda solo.
    7. Cartas de despido mal hechas, que no contengan un relato circunstanciado y coherente sobre los hechos que fundan el despido, que no contengan la causal, fechas, lugares, etc.
    8. Despidos donde se contrató un remplazo luego de la separación del trabajador, en las mismas condiciones que las del trabajador despedido.
    9. El caso del Despido Verbal, pues no cumple con ninguna de las formalidades que establece nuestro Código del Trabajo.
    10. Si te despidieron vulnerando tus Derechos Fundamentales como trabajador (Acción de Tutela), ese despido será SIEMPRE injustificado.

    ¿Cuándo me conviene demandar?

    Esta respuesta tiene un componente más bien práctico. Considerando el tiempo y dinero invertido en un juicio laboral, y, considerando además que la sanción al despido injustificado es un recargo que aplica sobre la indemnización por año de servicio a la que tengas derecho, si no tienes al menos un año de antigüedad, ese recargo será cero, por lo que no obtendrás nada extra demandando, salvo que te hayan descontado AFC u otros ítems que hagan vale la pena una demanda judicial.

    ¿Has sido objeto de alguno de estos casos? ¿Te despidieron hace poco? Déjanos tus comentarios más abajo y te contestaremos para ver si te podemos ayudar.

    Estadísticamente, los trabajadores ganan 9 de 10 demandas por Despido Injustificado por Necesidades de la Empresa.

    Así lo constató un estudio de observatorio Judicial que descubrió que el 90% de las demandas por despido injustificado, se ganan.

    CONCLUSIONES

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    El despido injustificado es algo que como abogados vemos a diario, tanto defendiendo trabajadores como defendiendo empresas (que suelen hacer sus cosas mal).

    La gran mayoría suelen ser casos fáciles de ganar debido a defectos en la redacción de la carta, principalmente. Por lo que es muy fácil llegar a un buen acuerdo que ahorre tiempos de espera de un juicio completo.

    En caso de no llegar a acuerdo, la mayoría de los casos por despido injustificado se ganan sin muchas dificultades, pues la carga de la prueba de la causal de despido es de la empresa, no del trabajador. Es decir, si tu crees que te despidieron por discriminación, tu no debes probar que ese fue el real motivo, sino que la empresa debe probar que el motivo que ellos invocaron si es real, lo que casi nunca pueden lograr.

    Lo importante, es hacer todas las cosas bien desde el comienzo, sobretodo desde la reserva de derechos a la hora de la firma del finiquito y determinar si tu caso es, desde el punto de vista de la plata, es un caso que valga la pena demandar, pues como te señalamos anteriormente, nuestra ley solo da recargo por despido injustificado cuando el trabajador tenia una antigüedad mayor a un año.

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